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                                            鐘秀勇 2014年知識產權法 講義 - 下載本文

                                            1.發明和實用新型專利權的內容。除了專利標記權以外,包括: ①發明和實用新型專利權包括5項內容:任何人不得未經專利權人許可,為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品。

                                            ②方法專利權的也包括五項內容:任何人不得未經專利權人許可,為生產經營目的使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。

                                            2.外觀設計專利權的內容。除了專利標記權,外觀設計專利權包括4項內容:任何人不得未經專利權人許可,為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。

                                            【真題】甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可,以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為,哪一項構成侵犯該專利的行為?(05年·卷三·15題)(答案:BC)

                                            A.使用乙公司制造的該專利產品 B.銷售乙公司制造的該專利產品 C.許諾銷售乙公司制造的該專利產品 D.使用甲公司制造的該專利產品

                                            【真題】甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利,不久后乙公司自行研制出相同的鑷子,并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。下列哪一選項是正確的? (07年·卷三·15題)(答案:D)

                                            A.乙的制造行為不構成侵權 B.丙的銷售行為不構成侵權 C.丁的使用行為不構成侵權

                                            D.丙和丁能證明其產品的合法來源,不承擔賠償責任

                                            3.專利權用盡(后面在專利侵權的抗辯事由中專門敘述)。

                                            【例】甲是某藥品專利權人。甲制造(或許可他人制造)該專利藥品并出售,乙購得若干甲制造的專利藥品。那么,對于這些合法制造的專利藥品,其(銷售權、許諾銷售權、使用權、進口權)都用盡了,乙銷售、許諾銷售、使用、進口這些合法制造出來的藥品,都不構成侵權。

                                            (二)專利權保護期限(《專利法》第42條;《專利法實施細則》第11條)

                                            1.發明專利權的期限為20年,實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年,均自申請日起計算。

                                            2.起算點的確定。根據《專利法實施細則》第11條的規定,專利權保護期的起算點“一律”依照在中國專利局的“實際申請日”作為起算點,“不以優先權日”作為起算點。

                                            【真題】美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理,2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請,要求享有優先權并及時提交了相關證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關于該中國專利,下列哪一選項是正確的?(08年·卷三·23題)(答案:B(公布的答案是A))

                                            A.保護期從2004年12月1日起計算 B.保護期從2005年5月9日起計算 C.保護期從2008年4月1日起計算 D.該專利的保護期是10年

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                                            (三)專利權無效宣告(《專利法》第45、47條)

                                            1.若授予的專利權不符合授權條件(不具有可專利性)或依法不應授予專利權的, “任何人”可在“任何時候”請求專利復審委員會宣告該專利無效(從理論上講,專利權保護期限屆滿后,亦可申請宣告專利無效)。專利權被宣告無效的,專利權視為自始不存在。

                                            2.專利權被宣告無效的,其溯及力分兩種情況。(1)對專利權具有溯及力,專利權視為自始不存在。(2)對于已經執行的民事判決、行政裁決原則上不具有溯及力。具體而言:①對無效宣告前已經并執行的侵權判決書與調解書(注意:沒有“裁定”)、專利侵權行政處理決定、已經支付的專利實施許可費和專利權轉讓費,原則不予返還。②但是,不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉讓費,明顯違反公平原則的,應當全部或者部分返還。③專利權人的惡意給他人造成的損失,應當給予賠償。

                                            六、專利權的限制:強制許可(僅限于發明和實用新型專利)

                                            1. 強制許可的類型

                                            (1)防止專利權濫用的強制許可(兩種):

                                            ①專利權人自專利權被授予之日起滿3年,且自提出專利申請之日起滿4年,無正當理由未實施或者未充分實施其專利,他人以合理的條件請求專利權人許可其實施專利,而未能在合理的時間內獲得許可(《專利法》第48條第一款)。

                                            ②專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為,為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響(《專利法》第48條第二款)。

                                            (2)為了公共利益的強制許可(兩種):

                                            ①在國家出現緊急狀態或者非常情況時,或者為了公共利益的目的,國務院專利行政部門可以給予實施發明專利或者實用新型專利的強制許可(《專利法》第49條)。 ②為了公共健康目的,對取得專利權的“藥品”,國務院專利行政部門可以給予“制造”并將其“出口”到符合中國參加的有關國際條約規定的國家或地區的強制許可(《專利法》第50條)。

                                            (3)交叉許可(《專利法》第51條)

                                            【例】張某發明鉛筆并獲得產品專利權;鐘某將鉛筆的橫截面設計成五邊形并在鉛筆末端固定橡皮,鐘某對其發明獲得了實用新型專利權。①由于張某的專利屬于“基礎專利”,鐘某的專利屬于“從屬專利”,鐘某實施自己的專利權時如果未經張某的允許,會侵犯張某的專利權。②同時,張某未經鐘某的允許制造并出售橫截面為五邊形或在鉛筆末端固定橡皮的鉛筆,也會侵犯鐘某的專利權。③鐘某的專利更為先進,更具市場價值(用法言法語:具有顯著經濟意義的重大技術進步),鐘某可以申請獲得實施張某專利權的強制許可,鐘某獲得許可后,張某亦可申請獲得鐘某專利權的強制許可。這就是交叉許可(Cross License)制度。

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                                            (1)被許可人不享有獨占的實施權。并且無權允許他人實施。被許可人應當支付合理的使用費。 (2)①除《專利法》第48條第二項和第50條規定的情形外,強制許可的實施應當主要為了供應國內市場。②對半導體專利技術實施強制許可的,僅限于公共利益的目的和《專利法》第48條第二項規定的情形(即認定為壟斷行為)。

                                            【真題】甲擁有一節能熱水器的發明專利權,乙對此加以改進后獲得重大技術進步,并取得新的專利權,但是專利之實施有賴于甲的專利之實施,雙方又未能達成實施許可協議。在此情形下,下述哪些說法

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                                            是正確的?(03年·卷三·40題)(答案:AB) A.甲可以申請實施乙之專利的強制許可 B.乙可以申請實施甲之專利的強制許可

                                            C.乙在取得實施強制許可后,無須給付甲使用費

                                            D.任何一方在取得實施強制許可后即享有獨占的實施權

                                            七、專利侵權

                                            (一)侵犯發明、實用新型專利權的類型與判斷標準

                                            1. 判斷步驟

                                            ①對被控侵權的產品或方法進行技術特征概括(可委托技術專家概括),確定其技術方案包括的全部的技術特征;

                                            ②要求原告提供專利權利要求書(注意:《專利法》第59條第一款規定:“發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準,說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容!保;

                                            ③將權利要求書中所描述的專利技術方案的全部技術特征與被控侵權的技術中的全部技術特征進行比對。

                                            ④然后判斷是否構成侵權。

                                            2. 侵犯發明、實用新型專利權的類型與判斷標準

                                            ①“字面侵權”!白置媲謾唷辈捎谩叭娓采w原則”作為侵權的判斷標準。如果“權利要求書”記載的“全部技術特征”一個都不少地出現在被控侵權的技術方案中,構成字面侵權。反之,如果被控侵權物中缺少權利要求書中記載的一個或數個技術特征,則不構成字面侵權。

                                            (2)“等同侵權”。等同侵權,指若被控侵權的技術方案包含與“權利要求書”記載的 “全部技術特征” “相同”或者“等同”的技術特征,即構成侵權。所謂等同技術特征,指與權利要求書中記載的技術特征,以“大致相同的方式,實現大致相同的功能,達到大致相同目的”的技術特征。例如:假設,a’、b’、c’、d’分別是與a、b、c、d相等同的技術特征,而專利權利要求書中記載的必要技術特征是a+b+c+d。那么,被控侵權物中含有a’+b+c+d,或者 a’+b’+c+d,或者a’+b’+c’+d,或者a’+b’+c’+d’都構成“等同侵權”。

                                            【真題】甲公司擁有一項汽車儀表盤的發明專利,其權利要求記載的必要技術特征可以分解為a+b+c+d共四項。乙公司制造四種儀表盤,其必要技術特征可以作四種分解,甲公司與乙公司的必要技術特征所代表的字母相同,表明其相應的必要技術特征相同或等同。乙公司的哪項技術侵犯了甲公司的專利?(08年·卷三·24題)(答案:D) A.b+c+d B.a+b+c C.a+b+d+e D.a+b+c+d+e

                                            3. “全部技術特征”與“必要技術特征”判斷標準之辨析 ①判斷發明、實用新型專利侵權的標準有變化。

                                            ②按照《專利糾紛解釋》第17條,應以權利要求書記載的“必要技術特征”為準;而按照《專利侵權解釋》第7條,應以權利要求書記載的“全部技術特征為準”。今后,應以后者為準。

                                            ③舉例說明二者的區別:假設甲的發明專利的權利要求書記載的技術特征是a+b+c+d+e,而被告乙采用的技術方案的技術特征為a+b+c+d+f。

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                                            ④按照前一種標準,若法院認為“e”這一技術特征并非甲的專利與現有技術區別的必要技術特征,法院就可無視“e”這一個技術特征,將甲的專利技術的技術特征認定為a+b+c+d(把e技術特征從專利技術中去掉,因為它不是必要技術特征。這種操作方法被稱為“多余指定”。),如此一來,乙的行為構成侵權。

                                            ⑤按照后一種標準,法院不得將“e”這一技術特征去掉,甲的專利技術由a+b+c+d+e五個技術特征定義。由于乙采用的技術中不包括“e”這一技術特征,所以,乙不構成侵權。

                                            字面侵權與等同侵權判定標準簡表 權利要求書記載的 全部技術特征 a+b+c+d a+b+c+d a+b+c+d a+b+c+d a+b+c+d a+b+c+d a+b+c+d 被訴技術方案采用的 全部技術特征 a+b+c+d a+b+c+d+e a+b+c a+b+c+e a’+b+c+d a’+b’+c’+f 是否侵權 Yes Yes No No Yes No 原因 全面覆蓋 全面覆蓋 缺少一個技術特征 缺少一個技術特征 等同侵權 等同侵權 缺少一個技術特征 a’+b’+c’+d’ Yes

                                            4. 禁止反悔原則

                                            《審理專利侵權糾紛案件若干問題的解釋》第6條規定:“專利申請人、專利權人在專利授權或者無效宣告程序中,通過對權利要求、說明書的修改或者意見陳述而放棄的技術方案,權利人在侵犯專利權糾紛案件中又將其納入專利權保護范圍的,人民法院不予支持!

                                            【例1】甲獲得一人工鉆石制作方法專利。其專利方法包括10項必要技術特征,其中最后兩項技術特征的內容是:特征9的內容是煅燒溫度為1000—2000度;特征10的內容是煅燒爐內的氣壓為9-15個大氣壓。未經甲的允許,乙也大規模制造人工鉆石,乙使用的方法包含甲的專利技術中的十項技術特征,其中乙所使用技術中的最后兩項技術特征的指標是:特征9中的煅燒溫度為1500-2000度;特征10中的煅燒爐內的氣壓為12-15個大氣壓。 ①甲之專利方法的所有必要技術特征都出現在乙所使用的技術之中,乙未經甲的同意,乙的行為符合字面侵權的構成要件,屬于侵權行為。②此例不涉及禁止反悔原則。

                                            【例2】甲獲得一人工鉆石制作方法專利。其專利方法包括10項必要技術特征,其中最后兩項技術特征的內容是:特征9的內容是煅燒溫度為1000—1400度;特征10的內容是煅燒爐內的氣壓為9-11個大氣壓。未經甲的允許,乙也大規模制造人工鉆石,乙使用的方法前八個特征與甲的相同,后兩個特征不同,其最后兩項技術特征的指標是:特征9中的煅燒溫度為1500-2000度;特征10中的煅燒爐內的氣壓為12-15個大氣壓。此例中:①乙所實施的技術與甲的專利技術雖然有所不同,但屬于“以大致相同的方法、達到大致相同的功能,實現大致相同的效果”,乙的行為雖然不構成字面侵權,但構成等同侵權。②此例也不涉及禁止返還原則。

                                            【例3】甲申請一項人工鉆石制作方法的專利,其專利方法包括10項必要技術特征,其中最后兩項技術特征的內容是:特征9的內容是煅燒溫度為1000—2000度;特征10的內容是煅燒爐內的氣壓為9-15個大氣壓。申請公布后,好事者鐘某提出異議,如果煅燒溫度為1500-2000度,且氣壓在12-15個大氣壓的人工鉆石合作技術已經屬于現有技術,不具有新穎性(其實是否如此,鐘某不能肯定)。甲為了穩妥起見,修改了其專利權利要求,將第9個特征改為煅燒溫度為1000-1400度;將第10項特征改為煅燒爐內的氣壓為9-11個大氣壓。甲修改后,獲得了專利授權。此后,未經甲的允許,乙也大規模制造人工鉆石,乙使用的方法前八個特征與甲的相同,后兩個特征不同,其最后兩項技術特征的指標是:特征9中的

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                                            煅燒溫度為1500-2000度;特征10中的煅燒爐內的氣壓為12-15個大氣壓。此例中:①甲在異議程序中為了避免專利的無效(不管不修改是否真的會導致無效)而縮小了保護范圍,就不能在侵權訴訟中將已經放棄的保護范圍再“奪回來”,因此甲不得主張乙的行為構成等同侵權。②“例二”和“例三”清晰地展示了禁止返還原則的內涵:不修改的或者未經修改的,可以主張等同侵權;已經修改的,就不能就放棄的保護范圍主張等同侵權。③此例就是禁止反悔原則的適用。

                                            (二)侵犯外觀設計專利權的判斷標準

                                            ①被控侵權的外觀設計使用的產品與專利外觀設計使用的產品相同或者類似。而所謂“產品相同或類似”,指產品的用途相同或類似。

                                            ②被控侵權的外觀設計與專利外觀設計在整體視覺效果上“相同”或者“實質性相似”(無差異)。 須注意:判斷整體視覺效果上是否相同或實質性相似,以一個“一般水平的購買者”的注意力為標準(或者說,判斷設計是否相同或者近似,應當以外觀設計專利產品的一般消費者的知識水平和認知能力作為判斷標準)。

                                            【例1】甲獲得轎車外觀設計專利,乙未經允許在自己生產的轎車上使用與甲的外觀設計專利相同或者類似的外觀設計。①乙侵犯的了甲的外觀設計專利。②因為乙使用外觀設計的產品與甲獲得授權的產品相同。

                                            【例2】甲獲得轎車外觀設計專利,乙未經甲的同意,生產汽車模型出售,汽車模型采用了與甲的外觀設計相同的設計。①乙沒有侵犯甲的外觀設計專利。②因為甲、乙使用相同外觀設計的產品不相同也不相類似,

                                            (三)專利侵權的抗辯事由(《專利法》第62、69條)

                                            1.現有技術抗辯。又稱“公知技術抗辯”,指被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的,不構成侵犯專利權。

                                            【例1】甲獲得某外觀設計專利權后,發現乙在相同的產品上擅自使用與自己的專利相同的外觀設計,于是起訴乙。在訴訟中,乙舉證證明,在甲的專利申請之前,丙已經在相同產品上就相同的外觀設計申請過專利,自己就是按照丙公布的專利設計進行制造的。①乙證明了自己使用的設計屬于現有設計,主張了“公知技術抗辯”,不構成對甲的外觀設計專利權的侵犯,法院應判決駁回甲的訴訟請求。②乙的抗辯還進一步表明,甲的專利缺少新穎性,應當屬于無效專利。③乙無須向專利復審委員會申請宣告專利無效(可能沒有時間去管閑事),法院即應判決駁回甲的訴訟請求。④乙是否侵犯丙的專利權,與本案無關。

                                            【例2】甲獲得某產品專利授權后,發現乙擅自制造并銷售該產品,于是起訴,要求乙承擔侵權損害賠償責任。在訴訟中,乙舉證證明,自己制造產品的技術與甲的專利申請之間已經公開的技術(或者是已經公開的第三人的專利技術,或者是已經公開的自由技術)沒有實質性差異(或者相同)。①乙證明了自己使用的技術屬于現有技術,主張了“公知技術抗辯”,不構成對甲的產品專利權的侵犯,法院應判決駁回甲的訴訟請求。②乙的抗辯還進一步表明,甲的專利權缺少創造性(與申請日前的現有技術沒有顯著的不同和重大的技術進步),應當屬于無效專利,或者頂多屬于保護范圍非常狹窄的專利。③法院無須等待專利被宣告無效,即應判決駁回甲的訴訟請求。

                                            2.權利用盡。專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品,由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后,使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的,不構成侵權。

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